MAO:458/11

Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalot – lämpöenergia
- hankintailmoituksen virheellisyys

Dnro 167/11/JH
Antopäivä 30.9.2011

TARJOUSPYYNTÖ JA HANKINTAPÄÄTÖS

Ristiinan kunta ja Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalot ovat pyytäneet 27.1.2011 päivätyllä tarjouspyynnöllä tarjouksia lämpöenergian toimittamisesta kunnan sekä kiinteistöosakeyhtiön kiinteistöihin ajalle 1.9.2011–30.6.2026. Hankinnasta on julkaistu avointa menettelyä koskeva kansallinen hankintailmoitus. Hankintayksikkö on saanut kuusi tarjousta.

Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalojen hallitus on päätöksellään 13.5.2011 sulkenut Ristiinan Bioenergia Oy:n tarjouskilpailusta ja valinnut lämpöenergian toimittajaksi Etelä-Savon Energia Oy:n.

Markkinaoikeus on 30.6.2011 antamallaan päätöksellä hylännyt Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalojen vaatimuksen sallia hankintapäätöksen täytäntöönpano.

Hankintayksikön ilmoituksen mukaan hankinnan ennakoitu arvonlisäveroton kokonaisarvo on noin 3,2 miljoonaa euroa.

VALITUS

Ristiinan Bioenergia Oy on vaatinut, että markkinaoikeus kumoaa Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalojen hallituksen päätöksen 13.5.2011 ja velvoittaa hankintayksikön korvaamaan sen arvonlisäverottomat oikeudenkäyntikulut 1.491,50 eurolla korkoineen.

Hankintayksikkö on menetellyt hankintasäännösten vastaisesti sulkiessaan valittajan tarjouskilpailusta taloudellisten soveltuvuusedellytysten puuttumisen vuoksi vasta tarjousten vertailun yhteydessä. Hankintayksiköllä ei ole ollut mitään tosiasiallista ja asiakirjoihin perustuvaa syytä sulkea valittaja tarjouskilpailusta taloudellisin perustein. Valittaja ei ole taloudellisissa vaikeuksissa eikä maksukyvytön.

Tarjousvertailu on ollut virheellinen teknisen tuen pisteytyksen osalta. Voittanut tarjoaja on saanut teknisen tuen osalta viisi pistettä ja valittaja yhden pisteen, vaikka laitetoimittajien antama tekninen tuki laitetoimitusten osalta on täysin sama valittajan ja voittaneen tarjoajan osalta.

Valittajan tarjous on ollut kokonaistaloudellisesti edullisin erityisesti kun otetaan huomioon, että kolmannen tarjoajan tarjous on suljettu tarjouskilpailusta ympäristönäkökohtiin vedoten.

Hankintayksikkö on menetellyt hankintasäännösten vastaisesti, kun se ei ole antanut valittajalle tiedoksi perusteltua kirjallista päätöstä eikä liittänyt päätökseen asianmukaista valitusosoitusta.

Asiassa ei ole kysymys rakennusurakasta, vaan Pelloksen alueen lämmöntoimitusta koskevasta kokonaisvaltaisesta sopimuksesta.

VASTINE

Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalot on vaatinut, että markkinaoikeus hylkää valituksen.

Tarjoajia on kohdeltu tasapuolisesti eikä ketään ole syrjitty hankintamenettelyssä.

Tarjouspyynnössä on selvitetty niitä perusteita, joilla tarjoaja voidaan sulkea tarjouskilpailusta puuttuvan soveltuvuuden perusteella. Tarjouspyynnön mukaan tarjoajan soveltuvuusedellytysten täyttymistä osoittavia asiakirjoja ei ole tarvinnut liittää tarjoukseen mukaan vaan asiakirjojen esittämistä tullaan edellyttämään ennen sopimuksen voimaan astumista.

Valittaja on toimittanut taloudelliset selvityksensä varsinaisen tarjouksensa jättämisen jälkeen mutta ennen hankintapäätöksen tekemistä. Näin ollen valittajan tarjous on ollut mukana tarjousten vertailussa. Hankintayksiköllä on hankintasäännösten perusteella oikeus tehdä poissulkemispäätös lopullisen valintapäätöksen yhteydessä tarvittavat tiedot saatuaan.

Valittajan toimittamien asiakirjojen sekä muun asiassa saadun selvityksen perusteella hankintayksiköllä on ollut perusteltu syy sulkea valittaja tarjouskilpailusta taloudellisin perustein.

Tarjousten pisteytys on suoritettu tarjouspyynnön mukaisesti parivertailuna, joka on perustunut saatuihin tarjouksiin sekä sopimusneuvotteluissa tehtyihin teknisiin tarkennuksiin. Pisteytystä ei ole syytä muuttaa teknisen tuen osalta. Kolmannen tarjoajan tarjousta ei ole suljettu tarjouskilpailusta vaan ympäristönäkökohdat on otettu huomioon teknisten ansioiden pisteytyksessä.

Hankintayksikkö on antanut päätöksen tiedoksi kaikille tarjoajille 5.5.2011 päivätyllä kirjeellä, jonka liitteenä ovat olleet pisteytystaulukko sekä valitusosoitus. Valittajalle on 13.5.2011 pyynnöstä toimitettu sähköisesti ote pöytäkirjasta, pisteytyksen perusteet sekä pisteytystaulukko.

Hankintaa on käsitelty rakennusurakkana, koska hanke muodostaa yhden kiinteän taloudellis-teknisen kokonaisuuden.

LAUSUNTO

Etelä-Savon Energia Oy on antanut lausunnon.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Sovellettavat säännökset

Julkisista hankinnoista annetun lain (hankintalaki) 9 §:n 1 momentin mukaan hankintalakia ei sovelleta vesi- ja energiahuollon, liikenteen ja postipalvelujen alalla toimivien yksiköiden hankinnoista annetun lain (erityisalojen hankintalaki) mukaista toimintaa varten tehtäviin hankintoihin.

Erityisalojen hankintalain 1 §:n 1 momentin mukaan lakia sovelletaan vesi- ja energiahuollon, liikenteen ja postipalvelujen alalla toimivien yksiköiden EU-kynnysarvot ylittäviin hankintoihin. Erityisalojen hankintalain 5 §:n 1 momentin mukaan laissa tarkoitettuja hankintayksiköitä ovat yhtä tai useaa lain 6–9 §:ssä tarkoitettua toimintaa harjoittavat valtion, kuntien ja kuntayhtymien viranomaiset, liikelaitokset, julkisoikeudelliset laitokset sekä edellä mainittujen tahojen muodostamat yhteenliittymät.

Energiahuollon osalta erityisalojen hankintalakia sovelletaan sen 6 §:n mukaan muun ohella lämmön verkkotoiminnan harjoittamiseen sekä lämmön toimittamiseen näihin verkkoihin.

Ristiinan kunta ja Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalot ovat pyytäneet 27.1.2011 päivätyllä tarjouspyynnöllä tarjouksia lämpöenergian toimittamisesta kunnan sekä kiinteistöosakeyhtiön kiinteistöihin. Tarjouspyynnön mukaan lämmöntoimituksen sisältöön kuuluvana toteutetaan lämpökeskuksen ja lämpöverkon rakentaminen kullekin kulutuspaikalle tai erillisjärjestelmän rakentaminen kuhunkin kiinteistöryhmään. Tarjouspyynnössä on todettu, että lämmöntoimittaja vastaa hankkeen suunnittelusta (lämpökeskus, lämpöverkko kiinteistöryhmiin, lämmönsiirtimet, alajakokeskukset, hälytys- ja kaukovalvottavat säätöjärjestelmät tai kiinteistöryhmään erillisjärjestelmien rakentamisesta sisältäen edellä mainitut hälytys- ja säätöjärjestelmät) ja eri urakoiden toteuttamisesta (rakennustekniset työt, LVI-tekniset työt ja sähkötekniset työt), sekä toimittaa lämmön kohdassa mainituille kiinteistöille. Tarjouspyynnössä on ilmoitettu, että lämmöntoimituksen hintaan sisältyvät kaikki rakennuskustannukset. Lämmöntoimituksen rajaksi on vielä ilmoitettu kiinteistökohtainen lämpöverkko.

Markkinaoikeus katsoo tarjouspyynnön perusteella selvitetyksi, että Ristiinan kunta ja Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalot ostavat tarjouspyynnössä yksilöidyille kiinteistöilleen lämmöntoimittajan rakentamassaan lämpölaitoksessa tuottaman ja rakentamassaan lämpöverkossa tai rakentamassaan erillisjärjestelmässä toimittaman lämpöenergian. Tarjouspyynnön perusteella Ristiinan kunta ja Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalot eivät ole asiassa erityisalojen hankintalain 5 §:n 1 momentissa tarkoitettuja hankintayksiköitä, koska ne eivät omista lämpölaitosta tai -verkkoa eivätkä harjoita lämmön verkkotoimintaa tai lämmön jakamista näihin verkkoihin.

Ristiinan kunta ja Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalot ovat sen sijaan hankintalain 6 §:n 1 momentin tarkoittamia hankintayksiköitä. Lisäksi asiassa on kysymys hankintalain 5 §:n 3 kohdassa tarkoitetusta tavarahankinnasta eikä 2 kohdassa tarkoitetusta rakennusurakasta. Näin ollen hankintaan on sovellettava hankintalakia.

Asiassa esitetyn selvityksen mukaan kysymyksessä olevan hankinnan ennakoitu kokonaisarvo on noin 3,2 miljoonaa euroa. Hankinnan ennakoitu kokonaisarvo on siten ylittänyt hankintalain 16 §:n 1 momentin 2 kohdan mukaisen tavara- ja palveluhankintojen EU-kynnysarvon määrän. Asiaan tulevat näin ollen hankintalain 21 §:n 1 momentin perusteella sovellettaviksi hankintalain I ja IV osien säännösten lisäksi hankintalain II osan säännökset.

Hankintamenettely

Hankintailmoitus

Hankintalain 35 §:n mukaan hankintayksikön on toimitettava hankinnasta julkaistaviksi ennakkoilmoitus ja hankintailmoitus. Pykälän 3 momentin mukaan valtioneuvoston asetuksella annetaan tarkemmat säännökset 1 momentissa tarkoitetuista hankintadirektiivissä edellytetyistä ilmoitusvelvoitteista, ilmoitusten lähettämisessä käytettävistä viestintävälineistä, ilmoitusten sisällöstä, julkaisemisesta ja muista ilmoitusvelvollisuuteen liittyvistä seikoista.

Julkisista hankinnoista annetun valtioneuvoston asetuksen (jäljempänä hankinta-asetus) 9 §:n 1 momentin 1 kohdan mukaan hankintayksikön on toimitettava julkaistavaksi hankintailmoitus avoimella tai rajoitetulla menettelyllä, puitejärjestelyllä, neuvottelumenettelyllä tai kilpailullisella neuvottelumenettelyllä toteutettavasta hankintalain 16 §:n 1 momentissa tarkoitetun EU-kynnysarvon ylittävästä tavarahankinnasta, hankintalain liitteen A palveluhankinnasta ja rakennusurakasta.

Hankintayksikön on hankinta-asetuksen 15 §:n 1 momentin mukaan toimitettava EU-ilmoitukset julkaistaviksi www.hankintailmoitukset.fi -internet-osoitteen kautta suomen- tai ruotsinkielisinä työ- ja elinkeinoministeriön ilmoittamalle taholle, jonka on lähetettävä ilmoitukset edelleen Euroopan unionin virallisten julkaisujen toimistoon ja merkittävä ilmoituksiin lähettämispäivä.

Kysymyksessä olevasta tavarahankinnasta on 14.1.2011 julkaistu osoitteessa www.hankintailmoitukset.fi kansallinen hankintailmoitus. Hankinnan ennakoitu arvo on kuitenkin ylittänyt selvästi tavarahankinnoille säädetyn EU-kynnysarvon määrän. Näin ollen hankinnasta olisi tullut julkaista kansallisen hankintailmoituksen sijasta hankintalain 35 §:ssä ja hankinta-asetuksen 3 luvussa tarkoitettu EU-hankintailmoitus. Markkinaoikeus toteaa lisäksi, että julkaistussa hankintailmoituksessa on virheellisesti ilmoitettu hankintalajiksi palveluhankinta ja hankinnan pääkohteen yhteiseksi hankintanimikkeistöksi (CPV) palveluhankintaan viittaava julkinen vesi- ja energiahuolto.

Johtopäätös

Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalot on menetellyt hankinnassaan julkisista hankinnoista annettujen oikeusohjeiden vastaisesti, kun se ei ole julkaissut hankinnastaan hankintasäännösten edellyttämää EU-hankintailmoitusta. Asiassa on näin ollen harkittava hankintalain 94 §:ssä säädettyjen seuraamusten määräämistä.

Edellä todettu hankintamenettelyn virhe sekä jäljempänä seuraamusten osalta lausuttu huomioon ottaen asiassa ei ole tarpeen lausua valittajan esittämistä muista hankintamenettelyn virheellisyyttä koskevista väitteistä.

Seuraamus

Hankintapäätöstä ei ole pantu täytäntöön, joten se voidaan kumota ja sen täytäntöönpano kieltää. Hankintayksikön virhe voidaan tässä tapauksessa korjata ainoastaan siten, että hankintayksikkö järjestää hankinnasta kokonaan uuden tarjouskilpailun, josta EU-kynnysarvon ylittyessä julkaistaan EU-hankintailmoitus.

Mikäli Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalot aikoo edelleen hankkia kysymyksessä olevan lämpöenergian julkisena hankintana, sen on järjestettävä hankinnasta uusi tarjouskilpailu, jossa otetaan huomioon edellä tässä päätöksessä mainitut seikat.

Oikeudenkäyntikulut

Hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentin mukaan asianosainen on velvollinen korvaamaan toisen asianosaisen oikeudenkäyntikulut kokonaan tai osaksi, jos erityisesti asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen on kohtuutonta, että tämä joutuu pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan. Harkittaessa julkisen asianosaisen korvausvelvollisuutta on pykälän 2 momentin mukaan otettava erityisesti huomioon, onko oikeudenkäynti aiheutunut viranomaisen virheestä.

Asiassa annettu ratkaisu ja hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentti huomioon ottaen sekä valittaja että hankintayksikkö saavat pitää oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus kumoaa Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokratalojen hallituksen päätöksen 13.5.2011 lämpöenergian toimittajan valinnasta. Markkinaoikeus kieltää Kiinteistö Oy Ristiinan Vuokrataloja tekemästä hankintasopimusta sanotun päätöksen perusteella tai panemasta sitä muutoin täytäntöön nyt asetetun 100.000 euron sakon uhalla.

Markkinaoikeus hylkää Ristiinan Bioenergia Oy:n oikeudenkäyntikuluvaatimuksen.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Kimmo Mikkola, Tapio Erme ja Saija Laitinen.